一、總公司承包合同分公司分包工程

專業(yè)分析
建筑法第29條是對分包合同的又一直接規(guī)定“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包?！?/p>

二、分公司可以簽署工程施工合同嗎

施工合同是可以委托分公司簽訂的。公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。分公司，在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司的管轄，在法律上不具有法人資格，從根本屬性上來講，其屬于總公司的一個分支機(jī)構(gòu)。分公司雖然沒有獨立的財產(chǎn)和法人資格，但只要分公司經(jīng)過工商部門的登記后，領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，分公司可以作為《民事訴訟法》上的其他組織成為民事訴訟當(dāng)事人?？偣痉且婪ㄔO(shè)立分公司，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，還是應(yīng)當(dāng)以設(shè)立該分公司的總公司為民事訴訟當(dāng)事人。我們認(rèn)為，分公司能否對外直接以當(dāng)事人的身份參加到民事訴訟活動中，實質(zhì)要以其是否領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照為要件，因為一旦分公司經(jīng)過工商部門登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，其對外便公示了分公司作為一個組織機(jī)構(gòu)可以對外進(jìn)行經(jīng)營活動，因此其當(dāng)然可以作為民事訴訟上的當(dāng)事人參加民事訴訟活動。法律依據(jù)《中華人民共和國公司法》第十四條公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

引用法規(guī)
[1]《中華人民共和國公司法》 第十四條

三、分公司簽訂工程施工合同可以嗎

是可以的。
第一、根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，建筑企業(yè)分公司經(jīng)登記后，可以合法從事相關(guān)的經(jīng)營活動，包括對外簽訂施工合同。無論分公司是否以自己的名義從事相關(guān)的民事活動，最終總公司都必須“兜底”承擔(dān)責(zé)任。

1、《民法典》（自2021年1月1日起實施）第七十四條“法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，依照其?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動，產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān);也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔(dān)，不足以承擔(dān)的，由法人承擔(dān)?！?br/>

2、《公司法》第十四條“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”

3、《公司登記管理條例》第四十六“分公司的登記事項包括名稱、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。”
第二、實踐中，因分公司不具有法人資格，針對具體項目的施工招投標(biāo)活動，一般都應(yīng)是以總公司的名義進(jìn)行，總公司確定中標(biāo)并簽訂施工合同之后，可具體交由分公司來實施。在不違反招投標(biāo)法和其他法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的情形下，分公司簽訂的施工合同不應(yīng)被隨意認(rèn)定為無效。
第三、住建部在2014年8月頒布的《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法（試行）》第十一條，規(guī)定了八種掛靠施工情形，其中雖不涉及分公司以總公司名義承攬項目的情形，但是在實踐中，應(yīng)關(guān)注到以下的常見違法操作類型，屬于變相掛靠。
即，施工企業(yè)總公司專門設(shè)立某分公司，而后交由某一掛靠老板負(fù)責(zé)經(jīng)營，并由該掛靠老板對外通過某分公司以總公司的名義承攬工程項目。該等情形類似于掛靠老板直接與施工企業(yè)總公司簽訂掛靠協(xié)議，而后在具體的項目中，通過項目部這一載體來實施具體的掛靠經(jīng)營活動一樣。只不過通過分公司的形式更為隱蔽，是通過分公司這一合法登記的分支機(jī)構(gòu)平臺來實施有關(guān)的掛靠經(jīng)營活動。
具體，也可歸屬于“沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的”掛靠情形。
在施工過程中，如有一方違約的，另一方可以要求相關(guān)的公司，對自身的實際損失進(jìn)行賠償。按照合同條例規(guī)定進(jìn)行辦理，如拒不支付的，可以到當(dāng)?shù)氐娜嗣穹ㄔ哼M(jìn)行訴訟辦理，處罰這類違法的企業(yè)和公司，保護(hù)自身的合法權(quán)益。

引用法規(guī)
[1]《民法典》 第七十四條
[1]《公司法》 第十四條
[1]《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法（試行）》 第十一條